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為國企海外能源開發(fā)當(dāng)好高參 上海律師岳文輝參與中國礦產(chǎn)企業(yè)東南亞能源開發(fā)項目談判受到好評

    日期：2007-02-23     作者：上海法治報    閱讀：4,081次

 “我局全體地質(zhì)勘探人員一致認(rèn)為：岳文輝律師在此次老撾談判工作中的表現(xiàn)，使我們領(lǐng)略到了上海律師的風(fēng)采，更為我們中國地質(zhì)勘探行業(yè)贏得了榮譽！”
2006年8月，上海市律師協(xié)會接到了一封特殊的“掛號”表揚信，落款是“云南省地質(zhì)礦產(chǎn)勘查開發(fā)局”。
據(jù)了解，去年3月，上海市中遠藍天律師事務(wù)所主任岳文輝律師配合云南省地質(zhì)礦產(chǎn)勘查開發(fā)局，赴老撾?yún)⑴c中老合作“老撾甘蒙省錫礦聯(lián)合開采”項目談判，他以出色的法律服務(wù)，確保了項目的順利進行，現(xiàn)在該錫礦已經(jīng)正式投入開采。
能源安全關(guān)系國家的未來發(fā)展，為貫徹中央“走出去”的戰(zhàn)略，抓住建立“中國—東盟自由貿(mào)易區(qū)”的機遇，越來越多的中國礦產(chǎn)企業(yè)走出國門，與中南半島國家合作能源開發(fā)，以岳文輝為代表的上海律師，正在為中國企業(yè)的海外開發(fā)積極當(dāng)好法律高參。
□文／黨文俊

礦產(chǎn)談判的法律要點

□文／岳文輝
能源礦產(chǎn)有一個專門的法律體系，我國的相關(guān)法規(guī)只有《礦產(chǎn)資源法》和《礦產(chǎn)資源法實施細則》。而國外很多國家都有專門的礦產(chǎn)法、能源法以及行業(yè)管制法，用以規(guī)范礦產(chǎn)行業(yè)、能源行業(yè)的管理。
一般中國律師和境外律師談判時，往往引用礦產(chǎn)所在國或者能源開發(fā)地所在國的公司法、能源法，并結(jié)合國際慣例以及中國和這些國家的雙邊條約，進行綜合法律匯總之后進行談判。國際私法上的一個知識點“關(guān)系密切地法律”，在能源開發(fā)、境外礦產(chǎn)的合作中引用得比較多。
中亞四國因為是前蘇聯(lián)的國家，相對法律體系比較完善，法律基礎(chǔ)框架比較完善，這些國家的律師談判水平較高。當(dāng)分歧比較大時，往往一個條款要經(jīng)過幾個回合，因此這些國家的能源開發(fā)項目談判難度較大。

老撾勘察現(xiàn)場：許多地雷尚未排除

“螞蟻大得一腳踩不死，帶著登革熱病毒的蚊子多得一掌可以拍死幾只，熱帶特有的小蜥蜴滿墻壁爬。水含高鉀，不能直接引用，喝的是專門從中國運去的一吉普車的純凈水。每天爬礦山、下礦山要用4小時，走山路時要時刻當(dāng)心，避免踩到上世紀(jì)老撾與泰國戰(zhàn)爭中遺留的地雷……”
對于老撾的工作環(huán)境，岳文輝律師印象深刻。去年夏天，就是在這樣的工作條件下，他和勘探團隊完成了開采合同最后的現(xiàn)場勘察工作。
老撾甘蒙省錫礦聯(lián)合開采項目是“中國————東盟自由貿(mào)易區(qū)”的重點國際合作項目。早在去年年初，項目處于最初的啟動階段，云南省地質(zhì)礦產(chǎn)勘查開發(fā)局找到了岳文輝為項目把法律關(guān)，這是上海律師全程參與境外能源開發(fā)談判的第一個案例。
之后的半年多時間里，岳文輝在上海與昆明間飛了5、6次，累計花費了1個多月的時間，就開發(fā)項目的合作模式、股權(quán)分配、分工機制，與老撾方面達成了一致。
去年8月，項目談判到了最后階段，岳文輝親赴老撾的錫礦產(chǎn)地，對“封樣”（現(xiàn)場提取礦石，以檢測礦藏品質(zhì)）、采礦機械交接做了現(xiàn)場法律鑒證。
合同中有一個條款引起了筆者的注意，“甲乙雙方就礦產(chǎn)開發(fā)中的費用不包括排雷費”，也就是說，礦產(chǎn)所在的地塊還有許多地雷尚未排除，老撾錫礦勘察現(xiàn)場的風(fēng)險可想而知。
“當(dāng)初，我們擔(dān)心習(xí)慣出入高檔寫字樓的上海律師不能適應(yīng)老撾艱苦、充滿風(fēng)險的環(huán)境，沒想到岳律師在礦區(qū)現(xiàn)場中體現(xiàn)出來的吃苦精神決不亞于我們的地質(zhì)勘察人員?！痹颇鲜〉刭|(zhì)礦產(chǎn)勘查開發(fā)局的有關(guān)人士這樣評價道。

泰國談判桌：國家利益就是第一利益

表揚信提到的老撾錫礦開發(fā)項目，是岳文輝接受的眾多海外能源開發(fā)項目中的一個。
從2004年起，岳文輝已經(jīng)先后參與了我國企業(yè)對老撾、泰國、緬甸、越南、哈薩克斯坦、吉爾吉斯斯坦等國的礦產(chǎn)、能源合作開發(fā)談判和合同的起草，有效地維護了我國礦產(chǎn)企業(yè)境外能源開發(fā)的法律權(quán)益。
“國家利益是我們律師捍衛(wèi)的第一利益。”采訪期間，岳文輝律師始終強調(diào)律師擔(dān)負(fù)的使命。
今年年初，岳文輝剛剛接手了一樁新項目————中國與泰國聯(lián)合開發(fā)鉛、鋅、錫復(fù)合礦。抵泰當(dāng)日，岳文輝連夜研究泰國當(dāng)?shù)胤桑l(fā)現(xiàn)泰國方面并沒有按照泰國《外商經(jīng)營企業(yè)法》的規(guī)定，為中國出資方提供相應(yīng)的權(quán)利。
第二天的談判桌上，岳文輝將連夜研究的成果向泰國合作方鄭重提了出來：1、中泰合資公司的決議應(yīng)具有股東55％以上的票數(shù)才能通過；2、董事會每次決議應(yīng)有中方股東參加才有效；3、泰方董事1人和中方董事1人共同簽字并加蓋公章才能有效代表合資公司，才是公司的法定代表。
據(jù)了解，按照泰國的法律規(guī)定，凡有外國參股的公司進行礦產(chǎn)開發(fā)、勘探，外方的股份比例不能超過49％，這自然把控股權(quán)歸于泰國的手里。岳文輝提出的三點意見，將當(dāng)?shù)胤勺鳛橥黄瓶冢荛_“控股權(quán)歸屬”，牢牢將合資公司的話語權(quán)掌握在中方手里，從合同條款中控制了中國企業(yè)的投資風(fēng)險。
由于依據(jù)的是泰國法律，泰國方面對三點意見只能全盤接受，簽字認(rèn)可后，泰國律師也深深佩服這位中國同行對泰國法律的精通。
岳文輝告訴筆者，各國對于能源的占有非常重視，都善于從立法的角度保護本國的利益。談判過程中，中國律師要隨時隨地學(xué)習(xí)所在國法律，“雖然很辛苦，但這對于保護中國企業(yè)的利益非常重要?！?

能源談判律師＝全能戰(zhàn)士

經(jīng)常出國、從事的是非訴訟談判、時常和當(dāng)?shù)氐恼獑T打交道、談判的細節(jié)涉及國家機密、商業(yè)機密，帶有神秘感能源律師應(yīng)該是怎樣的？
岳文輝結(jié)合近幾年從事境外能源項目談判的體會指出，一個合格的能源律師應(yīng)該是高素質(zhì)的復(fù)合型律師。“首先要懂能源法律知識，不是一般的法律知識，除了要了解基本的合同法、礦產(chǎn)法，還要研究國際條約、國際慣例、所在國的政策；其次有一定的地理、物理知識，合同條款中經(jīng)常有‘經(jīng)度’、‘緯度’、‘測繪點’等專業(yè)術(shù)語；還有一定的市場營銷的專業(yè)知識，一旦所在國同意和中國開發(fā)相關(guān)的能源，也就意味著市場化運作，在合同起草的商業(yè)運作尤為重要；另外就是吃苦耐勞的精神，很多項目談判要到礦產(chǎn)所在地實際勘察，條件非常艱苦?！?
岳文輝律師的體會與心得都寫進了《從礦產(chǎn)資源、政治經(jīng)濟、法律制度領(lǐng)域分析，建議云南省“中南半島礦產(chǎn)資源風(fēng)險勘探”項目應(yīng)當(dāng)考慮律師的介入》中。這份在云南省地質(zhì)礦產(chǎn)勘查局的表揚信中特別提到的萬字法律意見書，為中國企業(yè)、中國律師參與海外能源開發(fā)談判提供良策。
據(jù)了解，目前中國律師參與境外談判的人數(shù)并不多，作為上海能源談判律師的代表，岳文輝非常希望上海律師能在此領(lǐng)域異軍突起，為中國礦產(chǎn)企業(yè)海外“掘金”護航。