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淺談德國律師制度
日期：2012-12-06 作者：洪亮
前段時間前往德國培訓，對德國的律師制度有了一些初步的了解。德國是一個法治國家，律師制度是其法治的堅強柱石。德國法律以其嚴謹、浩繁而著稱于世，在這種背景下，一個成功的律師必須是一個法律領域里的專家，越是高級的法院，其法庭審判的學術味就越濃厚。讀書做學問于是就成了律師的一個必備的本領。他們的這種鉆研精神早在上大學時就練就了。事實上，不少德國律師同時又是知名的法學家。在德國，成為律師需要通過比較嚴格的考試和相關的實習。
一、律師執(zhí)業(yè)制度
（一）實行資格制度
1、執(zhí)業(yè)律師
在德國，律師是“獨立的司法機構”。只有那些依《德國法官法》有資格任法官的人才可以成為律師，德國律師作為自由職業(yè)者，其活動既不受政府的控制，也不負有公務員那種對國家效忠的義務。其意義在于使公民有機會獲得不受國家影響的法律專家的服務。當然，像任何公民一樣，律師也必須遵守法律。另外，他還必須遵守本行業(yè)的職業(yè)操守。
在德國法院訴訟，訴訟代理人必須是在德國有法官資格并取得律師執(zhí)業(yè)許可的人，即執(zhí)業(yè)律師。執(zhí)業(yè)律師又稱持牌律師，在德國，執(zhí)業(yè)律師是擔任各類法律事務的、獨立的顧問人和代表人。德國的執(zhí)業(yè)律師并不需要有德國國籍（這與中國不同，中國的執(zhí)業(yè)律師必須是中國公民），但需要具備德國法官的資格（這與中國律師需要具備中國的律師或司法資格一樣）；德國《聯邦律師規(guī)章》對執(zhí)業(yè)條件和申請程序有具體的規(guī)定。德國所有的執(zhí)業(yè)律師都是其執(zhí)業(yè)當地的律師協會的會員，其姓名和執(zhí)業(yè)許可也必須在法院登記備案。
2、律師資格
德國法律規(guī)定，必須是在德國大學接受正規(guī)法律本科教育的畢業(yè)生方可申請參加第一次國家司法考試。第一次國家司法考試通過后，考生須進行為期2年的實習，實習單位包括：普通法院（民事法院）、檢察院或刑事法院、地方政府部門或行政法院、律師事務所等。實習結束后方可參加第二次國家司法考試?？荚囃ㄟ^者即取得法官資格，成為候補文官。取得這一資格可以成為法官，也可以從事其它法律職業(yè)，如檢察官、律師、公證人等法律職業(yè)。也就是說，要取得法官任職資格必須至少在大學學習了4年法律，完成兩次國家司法考試，并在兩次國家考試之間順利地進行了實習，整個過程至少達6年之久。
3、執(zhí)業(yè)審批程序
德國是由司法行政部門負責，側重于形式審查，只對申請材料進行核實，符合法律規(guī)定，即授予律師資格。只有在法律明文規(guī)定時，才能拒絕授予律師資格。
德國的審批程序為：（1）申請。申請人必須向所在州司法行政部門提出書面申請。（2）審查。司法行政部門必須嚴格依照法律進行審查，同時應向所在地的律師協會理事會調取對該人的鑒定書。律師協會逾期不提供的，司法行政部門可推定為無不同意見。凡是符合法律規(guī)定的，司法行政部門必須授予申請人律師資格。申請人對律師協會提供的鑒定書或司法行政部門不授予律師資格的決定不服的，可以向法院提起訴訟。另外，司法行政部門具有撤銷律師資格的權力。（3）注冊。取得律師資格后，申請人必須向擬執(zhí)業(yè)地的法院申請注冊，經法院審核同意后，在法院進行宣誓，并在法院的注冊律師名錄上登錄，給予頒發(fā)執(zhí)業(yè)許可證。
（二）強制律師代理訴訟制度
德國實行強制律師代理訴訟制度。德國律師是有資格的獨立法律顧問，可以是各種法律事務的代理人，也可以是刑事案件中的辯護律師。法庭可指定律師為被告人提供辯護服務。在民事訴訟中，律師原則上可以在州法庭、州高等法院和聯邦法院出庭代理訴訟。在刑事案件中，任何律師都可在聯邦地區(qū)內，在任何德國法庭上辯護。德國也允許高等學校法律教師充當辯護律師。
德國也和世界絕大多數國家（無論是英美法系還是大陸法系）一樣，都以法律的形式明確禁止非律師人員從事職業(yè)訴訟代理業(yè)務。律師對訴訟代理的壟斷是原則，非律師代理訴訟是特例，并且非律師代理不得收取任何費用。
（三）律師本地化原則
德國律師制度中有一個重要的原則，即一個律師在受理民事案件時，只能到給予其出庭許可證的某個法院去出庭。該原則的目的在于促使律師大體均勻地分布于全國，避免少數律師擁有大多數當事人，同時也有利于建立法院和律師之間的信任與合作關系。
（四）律師協會
德國的律師協會為公法社團，是律師自律管理的行業(yè)組織。律師協會由律師依照法律的規(guī)定，經司法行政部門批準后設立，毋須進行工商、社團等登記，但法律規(guī)定律師必須加入一個地方律師協會。在德國，律師行業(yè)組織受司法部領導與監(jiān)督。律師協會主席團主席每年必須向司法部長作一次書面工作報告。
全國性律師協會是由地方律師協會發(fā)起成立的全國性的律師自律組織，屬于聯合會性質，由地方律師協會的會長組成理事會，由理事會從理事中選舉產生會長。全國性律師協會只負責協調地方律師協會之間的關系、制定行業(yè)性的一些規(guī)范、對外宣傳和聯系，其會員為各地方律師協會，律師和律師事務所不是其會員。全國性律師協會與地方律師協會之間相互獨立、互不隸屬。
地方律師協會是地區(qū)性律師行業(yè)管理組織，行使法律賦予的各項管理職責，不具有授予資格和處罰律師職責，具體職能為：（1）制定律師執(zhí)行職務的行為準則。（2）制定職業(yè)教育和培訓計劃，制定會員福利計劃。（3）對會員提供業(yè)務咨詢和指導。（4）根據申請調解會員之間、會員與委托人之間的糾紛。（5）監(jiān)督會員履行的義務，并有權給予訓誡的處分。（6）推薦律師擔任律師紀律法庭法官和司法考試委員會成員。（7）向司法行政部門出具申請領取律師資格人員的鑒定書。（8）對實習律師進行培訓。
二、德國法律服務市場的開放
歐洲各國法律服務市場的開放經歷了漫長的過程。1957年，歐洲有關國家簽訂了關于成立歐洲經濟共同體的《羅馬條約》，其中規(guī)定簽約國相互之間要開放服務貿易市場，其中包括法律服務市場，但許多成員國的律師行業(yè)以律師業(yè)涉及到國家公共權力的行使為由拒絕開放。直到上世紀70年代，歐洲共同體法院對多起涉及法律服務開放問題的案件做出判決后，各個成員國才逐步開放法律服務市場。90年代以來，歐盟律師協會加大了對成員國法律服務市場開放的監(jiān)督，各國加快了開放步伐。
德國法律服務的開放程度和監(jiān)管措施和歐盟規(guī)定大體相同：一是允許外國人取得本國律師資格。外國人同本國公民一樣，只要通過考試并符合道德條件，即可取得律師資格。二是設立外國律師事務所。分為兩種情況，第一，歐盟成員國的律師申請在德從事本國法律事務的，只要在德居住一定年限（德國為3年），并經律師協會登記后，即可開展業(yè)務活動。第二，非歐盟成員國的律師到德國從事本國法律事務的，必須要通過律師協會舉行的特別考試，同時還要根據當地對申請人提供的服務是否有需求加以判定。目前，德國正按照歐盟律師協會的要求修訂律師法和有關規(guī)定，進一步減小市場準入壁壘，開放市場?！?/span>
（作者單位：上海光大律師事務所）
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