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開拓制度創(chuàng)新 推進行業(yè)發(fā)展

中國(上海)自由貿(mào)易試驗區(qū)建設(shè)助力律師業(yè)的轉(zhuǎn)型發(fā)展

2014年第08期    作者:呂 軒    閱讀 7,128 次

        中國(上海)自由貿(mào)易試驗區(qū)(以下簡稱“自貿(mào)區(qū)”)條例和相關(guān)貿(mào)易投資便利措施的相繼出臺,規(guī)范和完善了“自貿(mào)區(qū)”的相關(guān)制度政策框架。作為“自貿(mào)區(qū)”內(nèi)首個被復(fù)制推廣到區(qū)外的成功試點經(jīng)驗,工商注冊資本認(rèn)繳登記制自今年3月在全市推廣以來,已惠八萬余家企業(yè)。“自貿(mào)區(qū)”作為聚集、整合和輻射創(chuàng)新發(fā)展的平臺,在其自身發(fā)展穩(wěn)健有序的同時,正通過帶動金融、稅收、貿(mào)易、政府管理等一系列政策創(chuàng)新,為全國性的改革破局帶來了巨大的示范效應(yīng),包括“中外律師事務(wù)所業(yè)務(wù)合作方式和機制試點工作”在內(nèi)的其他“新政”的出臺也都“躍躍欲試”。

        將特殊的、區(qū)域的經(jīng)驗提升到普遍模式,最大的挑戰(zhàn)在于如何發(fā)現(xiàn)和尊重事物的共性,所謂“自貿(mào)區(qū)”的制度創(chuàng)新,其難度也在于此。發(fā)現(xiàn)“共性”,是一個從“低”到“高”、從“多”到“少”和從“前”到“后”的過程。具體來說,需要俯身接地氣,腳踏實地積累和搜集更多的民情民意,做到政策出臺前的事前防范;還需要抬頭謀長遠,將累積和搜集的材料提純精煉,并做到政策運行中的事后監(jiān)管。在“自貿(mào)區(qū)”制度創(chuàng)新的過程中將時刻伴隨著這樣的“多—少”、“低—高”和“前—后”的“順差”和“逆差”,這就是上海律師行業(yè)發(fā)展的新機遇。立足新起點,上海律師和律師行業(yè)將收獲頗豐,大有可為。

 

        “紅利”加身——律師業(yè)發(fā)展開啟加速模式

        “自貿(mào)區(qū)”的建設(shè)包括了法律服務(wù)市場的開放,是新形勢下加快發(fā)展上海律師業(yè)的重要載體??鐕鴺I(yè)務(wù)帶來“跨法域”管轄與適用的難題,是經(jīng)濟不斷一體化之后對法律服務(wù)提出的新的要求。如何更好地提供一站式法律服務(wù),是上海律師業(yè)服務(wù)于實體經(jīng)濟的一個新命題。為此,上海市司法局積極探索推動中外律所加強業(yè)務(wù)合作、豐富業(yè)務(wù)合作的試點方案,并得到司法部的批復(fù)同意,相關(guān)合作細(xì)則一旦落實,勢必將為律師服務(wù)市場注入發(fā)展的新活力。

        在“自貿(mào)區(qū)”發(fā)展的推動下,今后金融資本跨國流動和跨界交易會催生出一個本國法與外國法服務(wù)一體化的國際性、開放性的法律服務(wù)市場。在越來越多的經(jīng)濟貿(mào)易活動中,市場主體的法律關(guān)系將更為復(fù)雜,在中外經(jīng)濟相互促進、提高的過程中,一些涉及高科技的新領(lǐng)域會不斷興起,國家增加對于熟悉國際慣例和“自貿(mào)區(qū)”仲裁規(guī)則的高素質(zhì)涉外法律服務(wù)人才的需求也是大勢所趨。

        整體而言,“自貿(mào)區(qū)”將釋放出巨大的制度“紅利”,使得律師提供服務(wù)的空間更為廣闊,律師的案源越來越多,業(yè)務(wù)范圍也越來越廣?!白再Q(mào)區(qū)”助力上海律師業(yè)的轉(zhuǎn)型發(fā)展可謂“牽一發(fā)而動全身”,國際優(yōu)秀律所和律師的加盟與競爭,將正面帶動和提升上海律師的現(xiàn)代法律服務(wù)能力和國際競爭力;將大幅優(yōu)化上海律師業(yè)的人才結(jié)構(gòu),提升行業(yè)的專業(yè)化、國際化、規(guī)?;推放苹剑贿€將影響到上海律師業(yè)包括業(yè)務(wù)范圍在內(nèi)的結(jié)構(gòu)模式的調(diào)整,將以訴訟為主轉(zhuǎn)變?yōu)樵V訟與非訴訟并重,以單純的國內(nèi)業(yè)務(wù)為主轉(zhuǎn)變?yōu)榧扔袊鴥?nèi)業(yè)務(wù)又有涉外業(yè)務(wù),且涉外業(yè)務(wù)占一定的比重。

 

        投身而入——緊跟“自貿(mào)區(qū)”的發(fā)展步伐

        過去,習(xí)慣于從法學(xué)學(xué)科的角度去劃分律師的專業(yè)領(lǐng)域,比如刑事辯護律師、民事代理律師、公司證券律師等,這是一條保守又保險的業(yè)務(wù)之路。而現(xiàn)如今,傳統(tǒng)律師服務(wù)的需求空間畢竟有限且競爭激烈,律師的一些簡單重復(fù)前人業(yè)務(wù)模式的“保險之路”已經(jīng)不再保險,坐擁“自貿(mào)區(qū)”發(fā)展帶來的制度紅利,律師們?nèi)簟叭雽毶蕉蛔灾?,“穿新鞋”卻“走老路”,那是很可惜的。

        未來一段時期,是上海發(fā)展的一個重要時期,是發(fā)展動力大轉(zhuǎn)變、經(jīng)濟結(jié)構(gòu)大轉(zhuǎn)換、開放格局大轉(zhuǎn)型、區(qū)域關(guān)系大整合的黃金時期,上海律師要與時俱進,主動參與到這一發(fā)展戰(zhàn)略之中,利用“自貿(mào)區(qū)”開放創(chuàng)新等改革政策的優(yōu)勢,緊扣時代脈搏、緊跟發(fā)展步伐,結(jié)合自身法律服務(wù)的實際,找到自身價值的高地,全面了解、準(zhǔn)確把握,積極探尋律師業(yè)務(wù)定位的新方向。

        市律協(xié)將主動謀劃、積極部署更好地發(fā)揮引領(lǐng)、示范和指導(dǎo)的作用,全力支持上海律師業(yè)順應(yīng)新形勢,迎接行業(yè)新發(fā)展。自去年7月初,市律協(xié)即開始進行了專項調(diào)研,并成立“上海市律師協(xié)會中國自貿(mào)區(qū)法律服務(wù)研究中心”,吸納業(yè)內(nèi)外專業(yè)人士,共同針對律師隊伍建設(shè)和業(yè)務(wù)能力提升、業(yè)務(wù)范圍拓展等相關(guān)事項,制定目標(biāo)和措施。在去年11月,市律協(xié)相繼召開“陸家嘴法治論壇”和“外灘金融法治論壇”,縱論“自貿(mào)區(qū)”法律服務(wù)的機遇與挑戰(zhàn)。市律協(xié)相關(guān)業(yè)務(wù)研究委員會也結(jié)合自身擅長的法律領(lǐng)域,定期開展“自貿(mào)區(qū)”相關(guān)的業(yè)務(wù)培訓(xùn)與研究,讓更多律師了解和善于運用“自貿(mào)區(qū)”的規(guī)則與經(jīng)驗,主動投入到這場行業(yè)發(fā)展的“盛世”之中。

        市律協(xié)浦東新區(qū)律工委因其地理位置的優(yōu)勢,更是積極組織、精心謀劃,通過座談會、研討會和講座等形式研討“自貿(mào)區(qū)”及其衍生的新產(chǎn)品和新業(yè)務(wù)。該律工委于去年11月便組織浦東律師“自貿(mào)區(qū)”制度創(chuàng)新研究委員會開始精心編纂,并于今年5月出版發(fā)行了《中國(上海)自由貿(mào)易試驗區(qū)法律法規(guī)政策匯編(中英文)》,該匯編是國內(nèi)首部,也是規(guī)模最大、內(nèi)容最完整的“自貿(mào)區(qū)”法律法規(guī)匯編。市律協(xié)浦東律工委主任尹燕德律師更是“自貿(mào)區(qū)”相關(guān)業(yè)務(wù)領(lǐng)域的“知識達人”,他對于“自貿(mào)區(qū)”運行引發(fā)的法律訴求、法律制度調(diào)整和制度建設(shè)國際化等問題有著自身獨到的解讀。731日,他代表市律協(xié)參加中華全國律師協(xié)會在北京召開的“律師服務(wù)全面深化改革業(yè)務(wù)創(chuàng)新拓展推進會”并做學(xué)術(shù)報告,與同行分享了“自貿(mào)區(qū)”律師服務(wù)新機遇、新領(lǐng)域、新角色的思考與實踐。

 

       抽身而出——自貿(mào)區(qū)開放“倒逼”制度創(chuàng)新

        從地理范圍上看,“自貿(mào)區(qū)”的發(fā)展有其區(qū)域限制,區(qū)內(nèi)經(jīng)濟體量也是有限的,但其“倒逼”制度創(chuàng)新的輻射量卻是不可估量的。

        十八屆三中全會作出了全面深化改革的重大決定,故“自貿(mào)區(qū)”的建設(shè)要放在未來510年中國全面轉(zhuǎn)型的大背景下?!白再Q(mào)區(qū)”已經(jīng)不再是一個區(qū)域性經(jīng)濟改革的范疇,正變成全面制度改革的新起點。上海市委書記韓正就多次在公開場合重申:“自貿(mào)區(qū)”的“核心是制度創(chuàng)新,而不是優(yōu)惠政策?!?span>

        政府簡政放權(quán)政策的實施將使政府的有形之手從市場抽離,可能會附隨產(chǎn)生一些問題,諸如:如何緩解開放所帶來的自由與秩序之間的矛盾緊張,如何為市場提供專業(yè)化的規(guī)范渠道等。律師對此,將有所作為。

        習(xí)近平總書記曾表示:“完善立法工作機制和程序,需要擴大公眾有序參與,充分聽取各方面意見,使法律準(zhǔn)確反映經(jīng)濟社會發(fā)展要求,更好協(xié)調(diào)利益關(guān)系,發(fā)揮立法的引領(lǐng)和推動作用?!庇行┞蓭煹拇_具有參與構(gòu)造制度模式的能力,他們早已不僅覬利于訴訟糾紛的業(yè)務(wù)模式,而是以防范法律風(fēng)險和提供政策咨詢、法律對策等為主要服務(wù)內(nèi)容。他們能夠厘清政府管理的內(nèi)容和政府與市場之間的關(guān)系,對預(yù)防市場具體運作所伴生的問題具有先天的敏銳洞察力,通過法律論證技術(shù)(內(nèi)部證成、外部證成)和法律解釋方法(目的解釋、系統(tǒng)解釋等),將法的精神涵攝到制度之中,從而作出令人信服的政策建議,為國家立法和行政機關(guān)提出建議和意見,為解決國際爭端出謀劃策。

        律師的這些“跨界”行為并非“不務(wù)正業(yè)”。相反,來自各界別的意見若是能在法規(guī)制定的過程中充分體現(xiàn),讓多元主體在立法過程中博弈,是一種“比較實在”的落實立法科學(xué)化、民主化的措施。今年1月,在市律協(xié)召開的“2014年上海律師參政議政”新聞發(fā)布會上,與會的律師代表、委員們就其精心準(zhǔn)備的議案、提案等與媒體記者提前分享。市人大代表、市律協(xié)會長盛雷鳴律師介紹了他擬向市人大提交的議案《關(guān)于建議將律師出具法律意見書作為上海自貿(mào)區(qū)內(nèi)企業(yè)設(shè)立的前置程序的議案》。他說:國內(nèi)已有將上市公司首次向社會公眾公開招股發(fā)行交由社會第三方的制衡力量和協(xié)商共治來完成的先例,通過借鑒研究國內(nèi)外的相關(guān)經(jīng)驗,他一直在構(gòu)思讓具有專業(yè)法律素養(yǎng)的律師介入負(fù)面清單的備案管理工作的可行性。他認(rèn)為:將律師出具的法律意見書作為“自貿(mào)區(qū)”內(nèi)企業(yè)設(shè)立備案的必備文件,更有利于填補監(jiān)管真空、合理控制市場風(fēng)險,也能充分發(fā)揮律師在社會治理中的重要作用。

        與此同時,在今年的“兩會”期間,由市律協(xié)副會長黃綺牽頭,包括胡光、安翊青律師在內(nèi)的政協(xié)委員也將該內(nèi)容的建議作為提案提交市政協(xié)。此外,還有相當(dāng)一部分律師代表、委員的議案、提案中也聚焦在“自貿(mào)區(qū)”這一制度創(chuàng)新之上。朱洪超律師提出的幾個提案中就有關(guān)于“自貿(mào)區(qū)”法治建設(shè)的內(nèi)容,江憲律師提出了“關(guān)于在‘自貿(mào)區(qū)’設(shè)立優(yōu)先調(diào)解制度的建議”,安翊青委員則提出了“關(guān)于加強‘自貿(mào)區(qū)’企事業(yè)中、事后綜合監(jiān)管的建議”。

        據(jù)了解,律師們積極呼吁的“關(guān)于將律師出具法律意見書作為中國(上海)自由貿(mào)易試驗區(qū)內(nèi)企業(yè)設(shè)立的前置程序”已經(jīng)收到了相關(guān)單位的書面答復(fù)。在人大這邊,議案得到了“自貿(mào)區(qū)”管理委員會的重視,認(rèn)為議案構(gòu)思與目前“自貿(mào)區(qū)”進行的工商登記改革以及引入社會組織參與市場監(jiān)督的精神相契合,具有創(chuàng)新借鑒的作用?!白再Q(mào)區(qū)”管理委員會將會同工商等部門,做進一步的深化和細(xì)化研究,為創(chuàng)新推進這一設(shè)想創(chuàng)造條件。在政協(xié)這邊,提案得到了市工商局的認(rèn)真考量,他們認(rèn)為委員們所提的意見和建議富有建設(shè)性,符合政府市場化改革的總體思路。市工商局在答復(fù)中還表示:目前,市司法局、市律協(xié)就律師更好地發(fā)揮市場中介組織的作用進行了前期的調(diào)研,并在《中國(上海)自由貿(mào)易試驗區(qū)條例》的制定過程中,多次向有關(guān)部門建議將鼓勵律師事務(wù)所在內(nèi)的專業(yè)服務(wù)機構(gòu)在“自貿(mào)區(qū)”內(nèi)提供服務(wù)等相關(guān)內(nèi)容寫入該條例,并得到了相關(guān)部門的初步采納。

        “自貿(mào)區(qū)”將在今年9月末迎來成立一周年。其制度創(chuàng)新帶給律師業(yè)的是機遇亦有挑戰(zhàn)。上海律師要乘勢而上,投身其中謀發(fā)展,同時也要學(xué)會跳出律師業(yè)看制度創(chuàng)新,跳出上??慈珖l(fā)展。在一“入”一“出”之中,律師將更好地發(fā)揮其職業(yè)優(yōu)勢,通過共同推進制度創(chuàng)新,進一步完善國家透明、開放、安全、高效的市場環(huán)境,更好地服務(wù)法治建設(shè)和實體經(jīng)濟的發(fā)展?!?span>

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