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新冠疫情下的國有企業(yè)捐贈之道

2020年第03期    作者:唐秀紅 李露    閱讀 6,331 次

近期爆發(fā)的新冠肺炎疫情波及全球，引發(fā)國內(nèi)外的廣泛關(guān)注。自疫情爆發(fā)以來，各地區(qū)、特別是武漢市和湖北省其他城市面臨醫(yī)療物資和生活必需品的日趨緊缺。為支持抗擊疫情，打贏防控阻擊戰(zhàn)，眾多國有企業(yè)勇于擔(dān)當(dāng)積極履行社會責(zé)任，向湖北等疫情防控地區(qū)捐款捐物。那么，作為特殊主體的國有企業(yè)如何有效對外實(shí)施捐贈？本文將圍繞國有企業(yè)捐贈行為進(jìn)行研究，希望能為疫情防控略盡綿薄之力。

一、國有企業(yè)能否對外實(shí)施捐贈

根據(jù)《公益事業(yè)捐贈法》第九條規(guī)定，法人或者其他組織可以向公益性社會團(tuán)體和公益性非營利的事業(yè)單位進(jìn)行捐贈?！洞壬品ā返谒氖龡l規(guī)定，國有企業(yè)實(shí)施慈善捐贈應(yīng)當(dāng)遵守有關(guān)國有資產(chǎn)管理的規(guī)定，履行批準(zhǔn)和備案程序。《企業(yè)國有資產(chǎn)法》第三十條規(guī)定，國家出資企業(yè)進(jìn)行大額捐贈等重大事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)以及企業(yè)章程的規(guī)定，不得損害出資人和債權(quán)人的權(quán)益。此外，《國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會關(guān)于加強(qiáng)中央企業(yè)對外捐贈管理有關(guān)事項(xiàng)的通知》（以下簡稱“中央企業(yè)捐贈通知”）也有規(guī)定，集團(tuán)總部應(yīng)當(dāng)制訂和完善對外捐贈管理制度，對集團(tuán)所屬各級子企業(yè)對外捐贈行為實(shí)行統(tǒng)一管理，合理確定集團(tuán)總部及各級子企業(yè)對外捐贈支出限額和權(quán)限。

因此，針對此次疫情，國有企業(yè)在履行批準(zhǔn)和備案等程序后，可根據(jù)有關(guān)國有資產(chǎn)管理的規(guī)定進(jìn)行捐贈。貴州茅臺、國家電網(wǎng)等眾多國有企業(yè)的捐贈行為也進(jìn)一步印證了國有企業(yè)對外實(shí)施捐贈的可行性。

二、國有企業(yè)對外捐贈程序

國有企業(yè)捐贈是指國有企業(yè)出于公益的目的，將自身合法擁有的國有資產(chǎn)依照特定的程序自愿無償贈與他人的行為。根據(jù)《慈善法》第四十三條及《中央企業(yè)捐贈通知》的規(guī)定，國有企業(yè)實(shí)施慈善捐贈應(yīng)履行相應(yīng)的批準(zhǔn)和備案程序。

(一)中央企業(yè)對外實(shí)施捐贈的審批流程

根據(jù)《中央企業(yè)捐贈通知》規(guī)定，各中央企業(yè)對外捐贈應(yīng)根據(jù)自身經(jīng)營實(shí)力和承受能力合理確定對外捐贈支出規(guī)模和標(biāo)準(zhǔn)，每年安排的對外捐贈預(yù)算支出應(yīng)經(jīng)董事會或類似決策機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)同意，對于因重大自然災(zāi)害等緊急情況需要超出預(yù)算規(guī)定范圍的對外捐贈事項(xiàng)，應(yīng)提交董事會或類似決策機(jī)構(gòu)專題審議，并履行相應(yīng)預(yù)算追加審批程序。

同時，國資委對中央企業(yè)捐贈事項(xiàng)實(shí)行備案管理制度，根據(jù)《中央企業(yè)捐贈通知》規(guī)定，中央企業(yè)對外捐贈支出應(yīng)納入企業(yè)年度預(yù)算管理，并形成專項(xiàng)報告，其捐贈行為實(shí)際發(fā)生時捐贈項(xiàng)目超過以下標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)報國資委備案同意后實(shí)施：凈資產(chǎn)（指集團(tuán)上年末合并凈資產(chǎn)，下同）小于100億元的企業(yè)，捐贈項(xiàng)目超過100萬元的；凈資產(chǎn)在100億元至500億元的企業(yè)，捐贈項(xiàng)目超過500萬元的；凈資產(chǎn)大于500億元的企業(yè)，捐贈項(xiàng)目超過1000萬元的；而對于突發(fā)性重大自然災(zāi)害或者其他特殊事項(xiàng)超出預(yù)算范圍需要緊急安排對外捐贈支出，不論金額大小，中央企業(yè)在履行內(nèi)部決策程序之后，及時逐筆向國資委備案。

因此，對于中央企業(yè)而言，對外捐贈應(yīng)嚴(yán)格按照企業(yè)內(nèi)部規(guī)章制度規(guī)定的要求，合理安排對外捐贈的規(guī)模，并按照國資委對中央企業(yè)捐贈額度的備案管理要求進(jìn)行備案。

(二)地方國有企業(yè)對外實(shí)施捐贈的審批流程

各地區(qū)國有企業(yè)監(jiān)督管理部門對地方國有企業(yè)針對性制定了相應(yīng)的規(guī)定，因其審批和備案流程存在一些差異，本文僅以上海市為例探討地方國有企業(yè)對外捐贈的流程。

根據(jù)上海市國資委發(fā)布的《關(guān)于規(guī)范市國資委出資企業(yè)對外捐贈管理有關(guān)事項(xiàng)的通知》規(guī)定，各出資企業(yè)應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定對外捐贈支出的范圍，根據(jù)自身經(jīng)營實(shí)力和承受能力合理確定捐贈的規(guī)模，將對外捐贈支出納入預(yù)算管理體系，加強(qiáng)審批管理，對于因重大自然災(zāi)害等緊急情況需要超出預(yù)算規(guī)定范圍的捐贈事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)提交領(lǐng)導(dǎo)班子集體審議，并履行相應(yīng)預(yù)算追加審批程序。同時，通知還規(guī)定，出資企業(yè)對外捐贈事項(xiàng)實(shí)行備案管理制度，對外捐贈支出應(yīng)納入企業(yè)年度預(yù)算管理，并在年度財(cái)務(wù)預(yù)算情況說明書中形成專項(xiàng)說明，報送市國資委，對其捐贈行為實(shí)際發(fā)生時捐贈項(xiàng)目超過以下標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)報市國資委備案，經(jīng)市國資委同意后實(shí)施：凈資產(chǎn)小于100億元的企業(yè)，捐贈項(xiàng)目超過100萬元的；凈資產(chǎn)在100億元至500億元的企業(yè)，捐贈項(xiàng)目超過500萬元的；凈資產(chǎn)大于500億元的企業(yè)，捐贈項(xiàng)目超過1000萬元的；而對于突發(fā)性重大自然災(zāi)害或者其他特殊事項(xiàng)超出預(yù)算范圍需要緊急安排對外捐贈支出，出資企業(yè)在履行內(nèi)部決策程序之后，及時逐筆向市國資委備案，經(jīng)市國資委同意后實(shí)施，上海市各區(qū)縣國資監(jiān)管部門可根據(jù)實(shí)際情況，參照執(zhí)行。

因此，根據(jù)上海市相關(guān)規(guī)定，如市屬國有企業(yè)對外實(shí)施捐贈，應(yīng)合理確定捐贈規(guī)模，嚴(yán)格內(nèi)部決策程序安排對外捐贈支出，并按照市國資委要求實(shí)行備案管理制度。

（三）國有上市公司對外實(shí)施捐贈的審批流程

國有上市公司除了受國資相關(guān)法律法規(guī)的約束外，還應(yīng)遵守相關(guān)上市規(guī)則的規(guī)定。根據(jù)《上海證券交易所股票上市規(guī)則》第九條、《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》第九條以及《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第十五條的規(guī)定可知，上市公司對外捐贈達(dá)到一定標(biāo)準(zhǔn)的，還應(yīng)召開董事會和股東大會表決并予以披露。與此同時，有些國有上市公司為了維護(hù)中小股東利益，在章程或規(guī)章制度中明確對外捐贈的限制，如貴州茅臺（600519）在章程規(guī)定，企業(yè)對外大額捐贈必須先經(jīng)公司黨組織研究討論；吉林高速（601518）制定的《對外捐贈管理制度》規(guī)定，公司對外單筆捐贈金額在100萬元以內(nèi)由公司總經(jīng)理辦公會討論后報董事長審批，并報董事會秘書備案，公司對外單筆捐贈金額在 100 萬元以上的，捐贈方案經(jīng)總經(jīng)理辦公會討論后，由董事長提請董事會審議批準(zhǔn)。

（四）國有企業(yè)捐贈非貨幣資產(chǎn)是否要進(jìn)行評估

根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理暫行辦法》第七條規(guī)定，經(jīng)各級人民政府或其國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，對企業(yè)整體或者部分資產(chǎn)實(shí)施無償劃轉(zhuǎn)的，企業(yè)可以不對相關(guān)國有資產(chǎn)進(jìn)行評估。筆者認(rèn)為，國有企業(yè)以公益為目的無償捐贈資產(chǎn)并非等同于有償轉(zhuǎn)讓、占有、處置等經(jīng)濟(jì)行為，在經(jīng)相關(guān)部門審批后可以不進(jìn)行評估，況且一般國有企業(yè)捐贈以醫(yī)療物資、設(shè)備、生活物資等為主，可以賬面價值作為入賬依據(jù)，除非有故意、重大過失的情形，一般不會造成國有資產(chǎn)流失。

三、未履行前置審批程序?qū)嵤┑木栀浶袨槭欠窨梢猿蜂N

根據(jù)《合同法》第一百八十六條規(guī)定，贈與人在贈與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與，但具有救災(zāi)、扶貧等社會公益性質(zhì)的贈與合同不適用前款規(guī)定。而《慈善法》第四十三條規(guī)定，國有企業(yè)實(shí)施慈善捐贈應(yīng)當(dāng)遵守有關(guān)國有資產(chǎn)管理的規(guī)定，履行批準(zhǔn)和備案程序。那么，國有企業(yè)未履行審批流程實(shí)施了捐贈，該捐贈行為是否有效，國有企業(yè)是否可以撤銷？

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題解釋（一）》第九條規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)手續(xù)，或者辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)才生效，在一審法庭辯論終結(jié)前當(dāng)事人仍未辦理批準(zhǔn)手續(xù)的，或者仍未辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同未生效。因此，筆者認(rèn)為，如國有企業(yè)未履行前置審批實(shí)施對外捐贈的，該捐贈行為未生效，因?yàn)樵摼栀浀馁Y產(chǎn)屬于國有資產(chǎn)，涉及社會公眾利益，也就意味著該捐贈并非社會公眾真實(shí)的捐贈意思表示，應(yīng)屬于無權(quán)處分，在未進(jìn)行追認(rèn)條件下，該處分行為不生效，不屬于可撤銷范疇，受贈人應(yīng)予以返還財(cái)產(chǎn)。

四、國有企業(yè)未按約交付捐贈財(cái)產(chǎn)的法律后果以及救濟(jì)

捐贈行為系單務(wù)行為，如無約定或者法定原因，國有企業(yè)應(yīng)按照約定交付捐贈財(cái)產(chǎn)。根據(jù)《合同法》第一百八十八條的規(guī)定，具有救災(zāi)、扶貧等社會公益性質(zhì)的贈與合同贈與人不交付贈與財(cái)產(chǎn)的，受贈人可要求交付?！洞壬品ā返谒氖粭l規(guī)定，捐贈人違反捐贈協(xié)議逾期未交付捐贈財(cái)產(chǎn)，有下列情形之一的，受贈人可以要求交付；捐贈人拒不交付的，慈善組織和其他接受捐贈的人可以依法向人民法院申請支付令或者提起訴訟：（一）捐贈人通過廣播、電視、報刊、互聯(lián)網(wǎng)等媒體公開承諾捐贈的；（二）捐贈財(cái)產(chǎn)用于本法第三條第一項(xiàng)至第三項(xiàng)規(guī)定的慈善活動，并簽訂書面捐贈協(xié)議的。

因此，國有企業(yè)如無法定或者約定事由未按約交付捐贈財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)按時向受贈人交付捐贈財(cái)產(chǎn)。但是，如捐贈人的經(jīng)濟(jì)狀況顯著惡化，嚴(yán)重影響其生產(chǎn)經(jīng)營的，根據(jù)《慈善法》和《合同法》的規(guī)定，經(jīng)向公開承諾捐贈地或者書面捐贈協(xié)議簽訂地的民政部門報告并向社會公開說明情況后，可以不再履行捐贈義務(wù)；此外，根據(jù)《救災(zāi)捐贈管理辦法》第三十三條規(guī)定，對不能按時履約的，應(yīng)當(dāng)及時向救災(zāi)捐贈受贈人說明情況，簽訂補(bǔ)充履約協(xié)議。

五、國有企業(yè)捐贈物資瑕疵的法律責(zé)任及處置

根據(jù)《合同法》第一百九十一規(guī)定，除附義務(wù)的贈與或贈與人故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵外，贈與財(cái)產(chǎn)有瑕疵的，贈與人不承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任?！洞壬品ā返谌鶙l規(guī)定，捐贈人捐贈的實(shí)物應(yīng)當(dāng)具有使用價值，符合安全、衛(wèi)生、環(huán)保等標(biāo)準(zhǔn)，捐贈人捐贈本企業(yè)產(chǎn)品的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任和義務(wù)。因此，針對國有企業(yè)捐贈的物資存在瑕疵，應(yīng)分別進(jìn)行討論：

1.捐贈本企業(yè)生產(chǎn)產(chǎn)品的，如捐贈物資存在瑕疵，根據(jù)《慈善法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》和《侵權(quán)責(zé)任法》的規(guī)定，應(yīng)依法承擔(dān)產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任和義務(wù)，受贈人因使用該產(chǎn)品造成損失的，還應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

2.捐贈本企業(yè)銷售產(chǎn)品的，根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》的規(guī)定，銷售者應(yīng)對其銷售的產(chǎn)品承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任，如捐贈物資存在瑕疵的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任和義務(wù)，受贈人因使用該產(chǎn)品造成損失的，還應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。同時，根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定，屬于生產(chǎn)者的責(zé)任或者屬于向銷售者提供產(chǎn)品的其他銷售者的責(zé)任的，銷售者有權(quán)向其追償。

3.捐贈采購物資的，根據(jù)《合同法》規(guī)定，贈與的財(cái)產(chǎn)有瑕疵的，贈與人在無法定或者約定事由條件下不需要承擔(dān)責(zé)任，同時基于銷售者銷售的產(chǎn)品存在瑕疵，贈與人可以根據(jù)《合同法》追究銷售者的法律責(zé)任；此外，受贈人如因該捐贈物資產(chǎn)生損失的，根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》也可以追究生產(chǎn)者和銷售者的法律責(zé)任。

4.明確約定或承諾捐贈無瑕疵物資的，根據(jù)《合同法》的約定，捐贈人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)捐贈物資瑕疵擔(dān)保責(zé)任，造成損失的還應(yīng)予以賠償。但，如果屬于生產(chǎn)者的責(zé)任或者屬于銷售者的責(zé)任的，捐贈人有權(quán)向生產(chǎn)者、銷售者追償。

5.針對存在瑕疵的捐贈物資的處置問題，筆者認(rèn)為，基于前述責(zé)任承擔(dān)的原則，如捐贈人對捐贈物資瑕疵承擔(dān)責(zé)任的，捐贈應(yīng)承擔(dān)處置該物資的責(zé)任，或者委托受贈人處置，費(fèi)用由捐贈人承擔(dān)；如捐贈人對捐贈物資瑕疵不承擔(dān)責(zé)任的，應(yīng)根據(jù)采購合同、貨運(yùn)合同等確定責(zé)任主體，并由其承擔(dān)處置責(zé)任。

6.國有企業(yè)捐贈物資無瑕疵但不符合此次特定用途的，如捐贈的醫(yī)療物資達(dá)不到疫情防護(hù)的要求，筆者認(rèn)為如有明確約定的，捐贈人應(yīng)按照約定交付符合要求的物資，并承擔(dān)處置不符合要求物資的責(zé)任；如沒有明確約定的，捐贈人不應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，因?yàn)榫栀浫朔菍I(yè)人士無法直接判斷捐贈物資的使用標(biāo)準(zhǔn)，其不存在過錯，捐贈物資本身不存在瑕疵，具有一定的使用價值，況且捐贈本身是無償?shù)模局膭罹栀浀脑瓌t，不應(yīng)追究捐贈人的法律責(zé)任，捐贈人亦無需承擔(dān)處置捐贈物資的責(zé)任，受贈人可以依照《救災(zāi)物資回收管理暫行辦法》進(jìn)行處置。

捐贈本身是無償?shù)模鋵?shí)質(zhì)是為了公益的目的、發(fā)揮人的社會責(zé)任感，不應(yīng)過多地讓捐贈人承擔(dān)法律責(zé)任，而是本著鼓勵公益事業(yè)、弘揚(yáng)慈善文化、體現(xiàn)傳統(tǒng)美德的原則提倡捐贈。但捐贈并不是無限度的，任何行為都是在法律的框架范圍內(nèi)進(jìn)行，否則就會成為一些人牟取名利的工具。因此，對于一般的主體，應(yīng)本著鼓勵捐贈的精神，在無故意、重大過失或約定的情形下，捐贈人不應(yīng)承擔(dān)物資瑕疵擔(dān)保責(zé)任；但對于特殊的主體，比如捐贈人為生產(chǎn)者、銷售者或者捐贈人約定交付無瑕疵物資等情形下，根據(jù)法律規(guī)定和約定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

六、捐贈提示及結(jié)語

企業(yè)具有盈利性，但企業(yè)亦應(yīng)具有一定的社會性，特別是國有企業(yè)關(guān)系國計(jì)民生，其不僅以追求經(jīng)濟(jì)利益最大化為發(fā)展目標(biāo)，更重要的是能在保證國有資產(chǎn)保值增值的基礎(chǔ)上，平衡其他各方面的發(fā)展，履行更多的社會責(zé)任。此次新冠疫情期間，眾多國有企業(yè)眾志成城，紛紛向疫區(qū)捐贈物資，體現(xiàn)了其高度的社會責(zé)任感。但亦應(yīng)注意，在捐贈過程中應(yīng)嚴(yán)格按照企業(yè)自身相關(guān)規(guī)章制度的要求，合理確定對外捐贈的規(guī)模，履行審批程序，遵守備案管理制度，避免因違法違規(guī)導(dǎo)致捐贈不生效的后果。

此外，針對此次疫情暴露的捐贈醫(yī)療物資不符合臨床要求、捐贈物資未及時發(fā)放到位、捐贈物資使用未及時披露等問題，作為捐贈人的國有企業(yè)還應(yīng)加強(qiáng)對捐贈物資的事前、事中及事后的監(jiān)督和管理，督促自身以及相關(guān)部門完善捐贈體系，做到捐贈物資能及時有效地使用在疫情防控上。最后，相信在國有企業(yè)等社會各界的共同努力下，萬眾一心，必將戰(zhàn)勝疫情。

 

唐秀紅 上海市海華永泰律師事務(wù)所合伙人，上海律協(xié)國資國企業(yè)務(wù)研究委員會委員專業(yè)方向：金融、公司投融資、爭端解決

 

李露

上海市海華永泰律師事務(wù)所實(shí)習(xí)人員