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馬來西亞投資法律制度（二）

2017年第01期    作者:黃寧寧 孫黎 諸見誠    閱讀 15,420 次

東南亞是“一帶一路”戰(zhàn)略的重要腹地，其中馬來西亞更成為橋頭堡，2015年中資投入馬來西亞估計(jì)高達(dá)400億林吉特，投資和并購的企業(yè)與項(xiàng)目繁多，包括具戰(zhàn)略性的能源、電力領(lǐng)域以及規(guī)模龐大的房地產(chǎn)和基建項(xiàng)目，中國正在成為馬來西亞政府欲擺脫政治與經(jīng)濟(jì)困局的強(qiáng)勁后盾。據(jù)《東方日報(bào)》2016年7月17日報(bào)道，馬來西亞駐華大使再努丁雅哈亞在“一帶一路，中國——馬來西亞工商界對話會”致開幕詞時(shí)指出，馬希望有更多中國企業(yè)能到馬來西亞投資，也希望能強(qiáng)化雙邊的金融合作。

國浩律師事務(wù)所通過對相關(guān)資料的收集及匯總，對在馬來西亞投資做了一系列簡介，主要包括投資相關(guān)法律框架、投資方式投資相關(guān)的稅收及外匯制度、房地產(chǎn)及工程建設(shè)外商投資相關(guān)規(guī)定，以及外商投資優(yōu)惠政策。本文內(nèi)容主要參考了商務(wù)部發(fā)布的《對外投資合作國別（地區(qū)）指南-馬來西亞（2015年版）》、《馬來西亞社會文化與投資環(huán)境》、對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)的碩士學(xué)位論文、中華人民共和國駐馬來西亞大使館經(jīng)濟(jì)商務(wù)參贊處官方網(wǎng)站發(fā)布的投資政策法規(guī)及經(jīng)貿(mào)新聞、多家國際知名會計(jì)師事務(wù)所近期出具的全面的馬來西亞投資報(bào)告、北京外事辦官方網(wǎng)站、國內(nèi)及國際權(quán)威媒體發(fā)布的新聞等。

 

（接上期）

 

九、外商投資爭議解決

馬來西亞糾紛解決主要途徑是訴訟和仲裁，但是對中國企業(yè)來說，采取訴訟有著嚴(yán)重的缺陷，由于中馬兩國沒有建立互相承認(rèn)法院判決的機(jī)制，中國判決不能在馬來西亞執(zhí)行，反之亦然。因此對于涉及跨國執(zhí)行的糾紛，中國企業(yè)只能選擇仲裁。馬來西亞和中國都是《紐約公約》的締約國，根據(jù)公約內(nèi)容，締約國之間應(yīng)當(dāng)互相承認(rèn)并執(zhí)行任何一個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)做出的仲裁裁決，仲裁裁決可以通過當(dāng)?shù)胤ㄔ簣?zhí)行，不存在執(zhí)行障礙。同時(shí)，中馬兩國還是《關(guān)于解決國家與其他國家國民之間的投資爭端公約》（也稱“華盛頓公約”）的締約國，中國企業(yè)在馬來西亞出現(xiàn)投資糾紛時(shí)還可以依照該公約將爭議提交解決投資爭端國際仲裁中心仲裁，以保障投資糾紛的解決和仲裁裁決的執(zhí)行。與《紐約公約》相比，“華盛頓公約”下的仲裁有著明顯的局限性，在“華盛頓公約”下，仲裁當(dāng)事人只能一方是國家另一方是國民，而《紐約公約》的仲裁當(dāng)事人則沒有限制。此外，“華盛頓公約”下的仲裁機(jī)構(gòu)是唯一的，而《紐約公約》下的仲裁機(jī)構(gòu)沒有限制。企業(yè)可以根據(jù)自身需要選擇仲裁機(jī)構(gòu)，當(dāng)然前提是爭議雙方共同協(xié)商選定。

十、外商投資優(yōu)惠政策

1. 中馬雙邊協(xié)定。中國和馬來西亞的經(jīng)貿(mào)關(guān)系由來已久，兩國早在20世紀(jì)80年代就簽訂了雙邊投資保護(hù)協(xié)定和避免雙重征稅協(xié)定，此外還陸續(xù)在海運(yùn)、航空、科學(xué)、體育、教育、貨幣等領(lǐng)域簽訂了十余項(xiàng)合作協(xié)議。 

2. 稅務(wù)優(yōu)惠政策。（1）投資稅務(wù)補(bǔ)貼：獲得新興工業(yè)地位的企業(yè)可享受為期5年的所得稅部分減免，僅需就其法定收入的30%征收所得稅。獲得新興工業(yè)地位或投資稅務(wù)補(bǔ)貼的資格以企業(yè)具備特定的優(yōu)勢為基礎(chǔ)，包括較高的產(chǎn)品附加值以及先進(jìn)的技術(shù)水平等。符合這些條件的投資被稱為“促進(jìn)行動（promoted activities)”或“促進(jìn)產(chǎn)品（promoted products）”。馬來西亞政府專門制訂了有關(guān)制造業(yè)的《促進(jìn)行動及產(chǎn)品列表》。（2）再投資補(bǔ)貼：主要適用于制造業(yè)與農(nóng)業(yè)。運(yùn)營12個(gè)月以上的制造類企業(yè)因擴(kuò)充產(chǎn)能需要，進(jìn)行生產(chǎn)設(shè)備現(xiàn)代化或產(chǎn)品多樣化升級改造的開銷，可申請?jiān)偻顿Y補(bǔ)貼。合格資本支出額60%的補(bǔ)貼可用于沖抵其納稅年法定收入的70%，其余30%按規(guī)定納稅。（3）加速資本補(bǔ)貼：再投資補(bǔ)貼享用15年后，再投資在“促進(jìn)產(chǎn)品”的企業(yè)可申請加速資本補(bǔ)貼，為期3年，第一年享受合格資本支出40%的初期補(bǔ)貼，之后兩年均為20%。 

3. 五大經(jīng)濟(jì)特區(qū)。在鼓勵(lì)外資政策力度加大的環(huán)境下，馬來西亞以行業(yè)劃分設(shè)立了五大經(jīng)濟(jì)發(fā)展走廊：伊斯干達(dá)開發(fā)區(qū)（旅游服務(wù)、教育服務(wù)、醫(yī)療保健、物流運(yùn)輸、金融咨詢服務(wù)等）、北部經(jīng)濟(jì)走廊（農(nóng)業(yè)、制造業(yè)等）、東海岸經(jīng)濟(jì)區(qū)（油氣石化、制造業(yè)、農(nóng)業(yè)、教育等）、沙巴發(fā)展走廊（物流業(yè)、旅游業(yè)、農(nóng)業(yè)等）、沙撈越再生能源走廊（油氣、鋁業(yè)、剝離、棕油、木材、水產(chǎn)養(yǎng)殖、船舶、鋼鐵等），在走廊投資的公司均可申請5至10年免繳所得稅。目前，碧桂園的森林城市項(xiàng)目已經(jīng)進(jìn)駐伊斯干達(dá)開發(fā)區(qū)，為了項(xiàng)目成功，馬來西亞政府給予了相關(guān)優(yōu)惠政策支持，希望在未來20年吸引1750億林吉特、創(chuàng)造22萬個(gè)金融/電子商務(wù)高增值就業(yè)職位。 

4. 特殊經(jīng)濟(jì)區(qū)。為了促進(jìn)中國與東盟國家間的互聯(lián)互通，在中馬兩國政府的支持下于2012年和2013年分別成立了位于中國的中馬欽州產(chǎn)業(yè)園區(qū)和位于馬來西亞的馬中關(guān)丹產(chǎn)業(yè)園區(qū)。關(guān)丹產(chǎn)業(yè)園區(qū)由馬方占股51%中方占股49%成立合資公司作為園區(qū)開發(fā)主體，馬方給出的優(yōu)惠政策主要包括以下幾項(xiàng)：

◆10年內(nèi)免繳所得稅，或5年內(nèi)合格資本支出全額補(bǔ)貼；

◆園區(qū)開發(fā)、農(nóng)業(yè)、旅游業(yè)免交印花稅；

◆機(jī)械設(shè)備免繳進(jìn)口稅和消費(fèi)稅；

◆地價(jià)優(yōu)惠；

◆外籍員工政策較靈活。

具體內(nèi)容和招商信息可以參見關(guān)丹產(chǎn)業(yè)園區(qū)的官方網(wǎng)站：http://www.fdi.gov.cn/CorpSvc/Temp/T3/Product.aspx?idInfo=10000041&idCorp=1200000025

5. 自由貿(mào)易區(qū)。為促進(jìn)以貿(mào)易為目的的免稅區(qū)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，馬來西亞頒布了《自由貿(mào)易區(qū)法案》，目前馬來西亞設(shè)有18個(gè)自由工業(yè)區(qū)，區(qū)內(nèi)的企業(yè)以生產(chǎn)型企業(yè)或裝配供外銷的企業(yè)為主，區(qū)內(nèi)企業(yè)享受最低關(guān)稅，并可免稅進(jìn)口生產(chǎn)所需原材料、零部件和機(jī)械設(shè)備，同時(shí)享有簡化的出口手續(xù)。由于自由工業(yè)區(qū)能夠承載的企業(yè)數(shù)量有限，為了促進(jìn)勞動密集型產(chǎn)業(yè)的建立，馬來西亞政府允許無法進(jìn)入工業(yè)區(qū)的企業(yè)申請?jiān)O(shè)立保稅工廠，與自由工業(yè)區(qū)內(nèi)的企業(yè)享有同等優(yōu)惠。

十一、房地產(chǎn)外商投資

1. 土地的取得。馬來西亞憲法規(guī)定，馬來西亞的土地可以作為私有財(cái)產(chǎn)自由買賣。土地取得有兩種方式，一是獲得永久地契對土地享有永久擁有權(quán)，但目前已經(jīng)很難獲得。二是通過租賃獲得土地使用權(quán)，租賃期最長可達(dá)99年，并且可以通過在到期前支付一定費(fèi)用延續(xù)99年。

2. 土地法律體系。馬來西亞的《1965年國家土地法》是馬來西亞最主要的土地法律框架，此外還包括《1976年城鎮(zhèn)與鄉(xiāng)村規(guī)劃法》和《1960年土地征用法》。馬來西亞的土地開發(fā)政策與中國類似，具體而言，所有土地的開發(fā)必須符合地契中注明的開發(fā)時(shí)間，否則將無條件收回土地。土地的申請取得和更改用途的規(guī)劃均需報(bào)批，只有符合政府規(guī)劃原則與規(guī)劃目標(biāo)的方案可以獲批。除適用于全國的土地政策外，根據(jù)馬來西亞憲法，各州的土地局還可以在聯(lián)邦政府的監(jiān)督下制定本州的土地政策。 

3. 外資對土地的取得。根據(jù)馬來西亞對外資購置產(chǎn)業(yè)的規(guī)定《產(chǎn)業(yè)收購規(guī)則》，外資在馬來西亞購置房產(chǎn)或進(jìn)行房地產(chǎn)收購分為以下四種情況：

（1） 禁止購置的：總的來說，馬來西亞禁止外資進(jìn)入價(jià)值較低的產(chǎn)業(yè)以及政府扶持或保護(hù)的產(chǎn)業(yè)，包括價(jià)值50萬林吉特以下的產(chǎn)業(yè)、州政府劃分的中低成本住宅、州政府分給土著企業(yè)開發(fā)對的產(chǎn)業(yè)以及 “馬來人保留地1”上的產(chǎn)業(yè)。

（2） 需要報(bào)EPU審批的：需要報(bào)EPU批準(zhǔn)的置業(yè)包括兩種情況。一是直接購置價(jià)值超過2000萬林吉特的非住宅產(chǎn)業(yè)，且稀釋土著企業(yè)或政府機(jī)構(gòu)持股比例的。二是通過股份并購的方式間接并購持有房地產(chǎn)的公司中非由土著持有的股權(quán)，該收購導(dǎo)致土著或政府機(jī)構(gòu)所持有的公司發(fā)生控制權(quán)變更，且該房地產(chǎn)價(jià)值達(dá)2000萬林吉特以上并占公司總資產(chǎn)的50%以上。這兩種置業(yè)申請?jiān)O(shè)有土著企業(yè)股權(quán)持股保護(hù)（不低于30%）和外資企業(yè)資本實(shí)繳門檻（不低于25萬林吉特）。

（3）無需EPU審批的：

◆購置馬來西亞“第二家園計(jì)劃”的住宅；

◆法院判決要求轉(zhuǎn)讓給外資的產(chǎn)權(quán)；

◆私有化轉(zhuǎn)型機(jī)制下的產(chǎn)業(yè)；

◆以下公司購置的產(chǎn)業(yè)：媒體超級走廊（MSC）區(qū)域內(nèi)符合MSC地位的公司為了企業(yè)運(yùn)營或?yàn)榱藛T工住宿（其他公司的員工宿舍需要經(jīng)州政府批準(zhǔn)）；在任一發(fā)展走廊由政府相關(guān)機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)的公司；獲得馬來西亞國際伊斯蘭金融中心（MIFC）秘書處頒發(fā)的執(zhí)照的公司；制造業(yè)公司；聯(lián)邦/州政府、州務(wù)大臣/首席部長公司及其他政府關(guān)聯(lián)公司；獲得財(cái)政部、貿(mào)工部等相關(guān)部門頒發(fā)的國際采購中心、運(yùn)營總部、代表處、區(qū)域辦事處以及生物科技公司等地位特殊的公司。

（4）無需EPU審批但須經(jīng)相關(guān)部門審核的：

◆價(jià)值超過100萬林吉特的商業(yè)房屋；

◆價(jià)值超過50萬林吉特或面積超過5英畝的農(nóng)業(yè)用地，用于農(nóng)業(yè)投資、高新技術(shù)的商業(yè)投資、農(nóng)業(yè)旅游項(xiàng)目開發(fā)或開展出口型農(nóng)產(chǎn)品加工；

◆價(jià)值超過50萬林吉特的工業(yè)用地；

◆價(jià)值超過50萬林吉特的住宅。

十二、建筑工程外商投資

在馬來西亞，無論是政府撥款項(xiàng)目還是私人項(xiàng)目一般情況下都適用招投標(biāo)制度，但是在滿足業(yè)主特別要求的情況下部分項(xiàng)目也可以采用議標(biāo)的方式代替。對于政府財(cái)政撥款的項(xiàng)目馬來西亞采用土著保護(hù)政策，即該種項(xiàng)目只能由馬來西亞土著承包商負(fù)責(zé)，外國工程公司不能單獨(dú)作為政府財(cái)政撥款項(xiàng)目的總包商，只能從土著承包商處分包工程。與中國對工程公司資質(zhì)管理類似，馬來西亞對建筑工程公司也采取分級管理制度，在馬來西亞成立的工程公司除了要得到建筑發(fā)展局批準(zhǔn)外，還要獲得建筑承包等級證書。馬來西亞政府對本國企業(yè)的保護(hù)也體現(xiàn)在工程公司分級管理制度上，根據(jù)馬來西亞法律，外國獨(dú)資的工程公司無法取得A級證書，沒有A級證書就不能作為政府1000萬林吉特以上項(xiàng)目的總包商，因此外國獨(dú)資公司要想享有A級證書的待遇就要與本國企業(yè)設(shè)立合資公司。  （全文完）

 

 

黃寧寧

國浩律師（上海）事務(wù)所管理合伙人，市律協(xié)國際投資業(yè)務(wù)研究委員會主任，中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會仲裁員，上海國際仲裁中心調(diào)解員。

業(yè)務(wù)方向：跨境投資、金融服務(wù)、公司兼并收購。

 

孫黎

國浩律師（上海）事務(wù)所實(shí)習(xí)律師。

 

諸見誠

國浩律師（上海）事務(wù)所律師助理。