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安全生產事故,是指企業(yè)在生產經營活動中發(fā)生的造成人身傷亡或者直接經濟損失的事故。一旦發(fā)生事故,企業(yè)輕則承擔經濟損失,重則相關責任人將面臨牢獄之災。所以安全生產事故一直是懸掛在企業(yè)頭上的“達摩克利斯之劍”。
上海市安監(jiān)局于2014年3月召開全市安全生產工作會議指出,2013年上海市五大類生產安全生產事故死亡總人數(shù)略有反彈。全年道路交通、工礦商貿、火災、鐵路交通、農業(yè)機械事故死亡1224人,同比上年上升1.32%。還發(fā)生了1起重大事故,死亡16人(即上海翁牌冷藏實業(yè)有限公司“8·31”重大氨泄漏事故)。而從全國來看,2014年2月份召開的國家安監(jiān)局新聞發(fā)布會指出,2013年全國事故總量約為337800多起,事故死亡人數(shù)約為72828人。根據(jù)上海及國家安監(jiān)局曝出的數(shù)據(jù)來看,我國目前的安全生產狀況不容樂觀。但是,挑戰(zhàn)也同樣意味著機遇,地方及國家日益嚴峻的安全生產狀況,同樣意味著巨大的安全法律服務市場。
我國正處于工業(yè)化快速發(fā)展進程中,安全生產基礎仍然比較薄弱,安全生產事故易發(fā)多發(fā),重特大事故尚未得到有效遏制。而隨著2014年8月《中華人民共和國安全生產法》12年來的首次修改,我們可以看出國家不僅對企業(yè)的安全管理提出了新的要求,同時也為律師處理安全生產事故提供了足夠多的依據(jù)。在新的形勢下,如何通過改變律師原有處理安全生產事故的思路,向化工企業(yè)提供更專業(yè)、高效的安全法律服務,成為了我們急需解決的問題。
通過對國家安全生產監(jiān)督管理總局監(jiān)管三司于2014年5月14日發(fā)布的《今年以來全國危險化學品和化工較大事故情況通報》進行分析,我們可以看出化工企業(yè)發(fā)生安全生產事故,通常是由以下幾方面原因造成的:1、企業(yè)在進行日常生產過程中,沒有開展日常生產及非日常危險工作的管理操作規(guī)程,生產人員“無章可循”,即生產狀態(tài)的不安全。2、企業(yè)雖然制定了操作規(guī)程,但是沒有對員工做好培訓工作,生產人員“有章不循”,即生產行為的不安全。3、企業(yè)沒有做好政府審批申報工作。正是由于前述幾方面原因中的一個或者相互作用,導致了化工企業(yè)安全生產事故的發(fā)生。
在找到了企業(yè)安全生產事故的原因后,我們就需要對律師處理化工企業(yè)安全生產事故的傳統(tǒng)模式提出新的思考。根據(jù)傳統(tǒng)律師處理安全生產事故的思路,律師通常是在企業(yè)已經發(fā)生經濟損失或者人身傷亡,甚至是在檢察院向企業(yè)提起公訴后,再行介入并僅提供訴訟法律服務。但是由于其介入的滯后性及處理模式的單一性,按照傳統(tǒng)模式處理化工企業(yè)安全生產事故,,并不能從根本上幫助企業(yè)防止損失。所以,我們認為,律師應當從下述兩個方面,改變處理化工企業(yè)安全生產事故的模式,即:1、提前介入時機;2、提供訴訟及非訴服務,以期最大限度地保護企業(yè)利益。下面讓我們一一進行分析:
1、律師應提前介入處理安全生產事故。美國安全工程師Heinrich1931出版了著作《安全生產事故預防:一個科學的方法》。在通過分析55萬起工傷事故的發(fā)生概率后,提出了著名的“安全金字塔”法則。該法則認為安全生產事故的比例分布,是呈金字塔狀的。即在1個死亡背后,有29起重傷害事故;29起重傷害事故背后,有300起輕傷害事故;300起輕傷害事故背后,有3000起無傷害虛驚事件,以及30000起不安全行為和不安全狀態(tài)存在。
按照律師傳統(tǒng)介入安全生產事故的時機,即在企業(yè)已經發(fā)生安全生產事故甚至是被檢察院提起公訴后再行介入的模式。由于介入滯后,不僅不能幫助企業(yè)防止已經造成的損失,而且如果是公訴后介入,因為安監(jiān)部門進行的事故調查將是案件最重要的依據(jù),但調查過程律師無法介入,且調查結果可能存在片面性,則律師就很難還原案件的真相,幫助企業(yè)維權?;谇笆鲈?,我們認為律師在協(xié)助化工企業(yè)處理安全生產事務時應當提前介入,即在企業(yè)尚未發(fā)生安全生產事故,僅存在日常不安全行為和不安全狀態(tài)時介入,并且通過各種法律手段,幫助企業(yè)減少“安全金字塔”的最底層的不安全行為和不安全狀態(tài),從而杜絕安全隱患。這樣等于從根本上幫助企業(yè)防止損失!
2、律師應以多種法律方式處理化工企業(yè)安全生產事故。傳統(tǒng)律師處理安全生產事故,一般僅提供訴訟服務。但是根據(jù)前述分析,既然律師提前了介入的時機,在化工企業(yè)尚未發(fā)生安全生產事故即提供了法律服務,那么律師也應該相應改變傳統(tǒng)的服務方式,分階段為企業(yè)提供訴訟及非訴訟的法律服務。具體來說,律師可以在安全隱患階段,事故調查階段,事故處理階段及事故善后階段分別提供不同的訴訟及非訴服務。這樣能從各個角度,全方位地保護企業(yè)利益,詳述如下:
1)安全隱患階段:此階段企業(yè)雖尚未發(fā)生安全生產事故,但是由于企業(yè)一般在日常生產經營過程中都會存在安全隱患,所以律師可在此階段為企業(yè)提供非訴法律服務。具體服務為在為企業(yè)提供安全法規(guī)體檢服務后,提供安全法規(guī)期刊及法規(guī)庫定制工作,政府批準申報工作及安全法規(guī)培訓工作等。
a)安全法規(guī)體檢服務。我們可參照國家《安全生產標準化》等相關要求規(guī)定,通過企業(yè)法規(guī)文件核查,企業(yè)現(xiàn)場調查等方式,尋找企業(yè)內部的安全風險點,并通過“K·J·格雷厄姆和G·F·金尼的作業(yè)條件危險性評價法”方法對安全風險的大小逐一做出評估,并以國家的法律法規(guī)作為基礎,督促企業(yè)采取如制定操作規(guī)范,進行人員培訓等合規(guī)措施,將前述風險減少到企業(yè)可接受的范圍。
b)安全法規(guī)期刊及法規(guī)庫定制工作。在幫助企業(yè)完成安全法規(guī)體檢服務后,我們可針對前述找到的風險點,尋找相應法律、法規(guī)、國家行業(yè)標準及業(yè)務動態(tài),編制成法規(guī)期刊,定期寄送給企業(yè)。我們在編制法規(guī)期刊時,不僅僅需要找到具體法規(guī)條文,還應該對法規(guī)進行總結并摘錄具體條文,便于企業(yè)閱讀。除法規(guī)外,我們還需要注意進行標準的收集。在安全行業(yè)中,法規(guī)一般是告訴企業(yè)“應否做”,而標準將告訴企業(yè)“如何做”。所以,關注標準,尤其是國家及行業(yè)標準中的強制性條文,將有助于企業(yè)做好安全風險防范工作。
我們除完成前述法律期刊,還應幫助企業(yè)定制法律法規(guī)庫。即將前述比較松散的條文,將適用于企業(yè)的法律法規(guī)具體條文摘抄出來,按照安全、環(huán)境、職業(yè)健康等分門別類,并從法律、法規(guī)、部門規(guī)章、地方性法律等進行排列,且對其時效性進行及時更新。我們還應該將前述法規(guī)條文內化為企業(yè)管理規(guī)范,使得企業(yè)及員工在工作時做到“有法可依,有章可循”。
c)政府批準申報工作。根據(jù)我們統(tǒng)計,一個化工企業(yè)如果要建廠的話,從立項,到最終批準驗收,最少需要經歷17個政府部門,40多張證照。如此龐大的政府批準申報工作,對于企業(yè)來說,很難系統(tǒng)化地掌握所有審批的辦理流程。一旦企業(yè)在某一環(huán)節(jié)失去了政府監(jiān)管,企業(yè)不僅將會有極大的安全隱患,而且還可能面臨嚴厲的行政處罰。所以律師可以協(xié)助企業(yè)做好政府審批申報工作,并幫助企業(yè)做好政府批準管理工作,將企業(yè)的日常管理納入到政府管理之中。
d)安全法規(guī)培訓。執(zhí)行企業(yè)安全生產工作,最終還是要落實到人。而對于企業(yè)來說,即使再完備的規(guī)章制度,如果不能內化為員工本身的操作規(guī)范,始終還是會存在安全隱患。所以,律師可以結合企業(yè)培訓部門,以前述的安全法律法規(guī)作為基礎,再輔以安全生產事故案例,為企業(yè)員工開展安全培訓工作。這樣一方面能夠增加企業(yè)安全培訓的形式,讓員工從不同角度學習安全規(guī)范,另一方面也讓員工感受到企業(yè)對于安全的重視,從而讓員工在工作過程中真正地做到行為的安全,杜絕企業(yè)的安全隱患。
2)事故調查階段。在安全生產事故發(fā)生后,律師可幫助企業(yè)在合法合規(guī)地基礎上應對安監(jiān)部門的調查。即使做好了風險控制工作,企業(yè)還是可能發(fā)生安全生產事故。企業(yè)在事故發(fā)生后,應按照《安全生產事故報告和調查處理》的規(guī)定,將安全生產事故報告給安全生產監(jiān)督管理局,并配合安監(jiān)局進行調查。但是在實踐過程中,我們發(fā)現(xiàn)由于企業(yè)管理人員較少擁有應對公權力調查的經驗,可能在調查時比較緊張,并且由于調查專家可能不了解企業(yè)的生產工藝或者專家是由競爭對手公司內的專家組成,導致較難還原出安全生產事故的真相,以致不能形成較為全面的事故調查報告。
基于上述原因,我們認為在事故發(fā)生后,律師應立即與企業(yè)溝通并聯(lián)合企業(yè)如運行、技術及應急處置部門進行調查。在對事故進行充分調查后,再與涉案員工商討如何合法、合規(guī)的應對政府對于安全事故的調查,以便還原事故的真實面貌。
3)事故處理階段。完成事故調查報告后,律師應協(xié)助企業(yè)做好與受害者洽談工作及從安全管理角度做好訴訟準備工作。
a)與受害者進行和解談判。律師在政府處罰企業(yè)前完成與受害者的和解談判工作,這樣可減輕政府處理企業(yè)時面對的公眾壓力。律師在進行和解談判前,應就下述幾個方面,與企業(yè)做好溝通工作:1.企業(yè)在本次案件中,需要承擔的民事、行政及刑事法律責任。2.企業(yè)需要賠償給受害者的數(shù)額,該數(shù)額應從工傷,侵權等多方面綜合考慮。3.企業(yè)賠償前述費用來源,可考慮從侵權人保險,工傷保險,雇主責任險等方面考慮,這樣即使企業(yè)在墊付賠償后,也不會承受較大損失。完成前述溝通后,律師可與企業(yè)配合,盡快完成受害人和解談判工作,安撫受害者的情緒,以免該事故演變?yōu)槿后w事件,增加政府處理壓力。
b)從安全管理角度為企業(yè)進行辯護。當前述所有的工作完成后,檢察院依然可能對企業(yè)提起公訴,這個時候就需要律師為企業(yè)提供訴訟法律服務。但是,律師不能僅僅就法律談法律,而是可以從安全、標準等多個角度,為被代理人提供辯護。法官及檢察官可能不會對安全知識有太過深入的了解,對于安全生產事故的責任判斷可能僅能從前述安監(jiān)部門制作的安全事故調查報告進行判斷,但由于多方面的原因,安全事故調查報告可能會存在片面性的問題,所以從安全等多角度為代理人提供辯護,尤其是在多方責任造成“多因一果”的安全案件代理中,將能更好地幫助法官分清責任主次,保護好被代理人的利益。
4)事故善后階段。安全事故處理完畢,并不意味著律師服務的結束。律師應該在事故結束后,為企業(yè)制作合規(guī)流程。分析本次安全事故的責任和風險失控處,并根據(jù)前述分析報告,幫助企業(yè)制作合規(guī)流程表,對前述風險失控點進行控制,防止以后企業(yè)再犯同樣的錯誤。這樣才意味著一個服務的完成。
所以從前述分析來看,安全法律服務市場廣闊,但任重而道遠。如何為企業(yè)提供專業(yè)、高效的服務,還需要我們進行努力?!?span>
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